Interpretação da Lei FIT21: definição de ativo digital, delimitação da fronteira entre bens e valores mobiliários

No dia 22 de maio de 2024, a Câmara dos Representantes dos EUA aprovou o projeto de lei FIT21 com 279 votos a favor e 136 contra. Este projeto de lei, cujo nome completo é "Lei de Inovação e Tecnologia Financeira do Século XXI", estabelece um quadro regulatório para ativos digitais, podendo tornar-se uma das legislações com impacto profundo na indústria de criptomoedas.

Divisão de responsabilidades regulatórias

O projeto de lei classifica os ativos digitais em duas categorias: bens digitais e valores mobiliários. Com base nesta classificação, a responsabilidade regulatória é assumida por duas entidades:

• A Comissão de Negociação de Futuros de Mercadorias (CFTC) é responsável pela supervisão do comércio de ativos digitais e dos participantes do mercado relacionados.
• A Comissão de Valores Mobiliários (SEC) é responsável pela supervisão de ativos digitais considerados valores mobiliários e suas plataformas de negociação.

Definição de ativo digital

O projeto de lei FIT21 define "ativo digital" como uma forma de representação digital intercambiável, com as seguintes características:

• Pode ser transferido diretamente entre indivíduos sem depender de intermediários.
• Registar em um livro-razão distribuído público protegido por criptografia

Esta definição abrange uma ampla gama de formas digitais, desde criptomoedas até ativos físicos tokenizados.

Padrões de distinção entre produtos e valores mobiliários

O projeto de lei apresentou vários fatores-chave para distinguir se os ativos digitais pertencem a valores mobiliários ou a produtos:

1. Contrato de investimento (Teste Howey): Se a compra de um ativo digital for vista como um investimento, e os investidores esperarem lucrar através do esforço de terceiros, esse ativo é geralmente considerado um título.

2. Uso e consumo: se o ativo digital for utilizado principalmente como meio para bens de consumo ou serviços, pode ser classificado como mercadoria ou ativo não-securitário.

3. Nível de descentralização: os ativos digitais por trás de redes altamente descentralizadas tendem a ser vistos como mercadorias.

4. Funcionalidades e características técnicas: A construção técnica e a implementação funcional do ativo também são critérios de classificação.

5. Atividades de mercado: Se os ativos são principalmente comercializados com base no retorno esperado do investimento, podem ser considerados valores mobiliários.

Esses padrões têm uma importância significativa como guia para o futuro da aplicação de ETFs à vista de ativos digitais e o caminho para a conformidade.

Padrões de Uso e Consumo

Do ponto de vista do uso e consumo, as blockchains públicas, os tokens PoW e os tokens funcionais estão mais alinhados com os padrões de mercadorias. Esses ativos são principalmente usados como meio de troca ou métodos de pagamento, em vez de ferramentas de investimento.

Definição do grau de descentralização

O projeto de lei estabelece critérios específicos para o grau de descentralização:

• Controle: Nos últimos 12 meses, nenhuma pessoa ou entidade conseguiu controlar ou alterar substancialmente o sistema de blockchain de forma unilateral.
• Distribuição de propriedade: Nos últimos 12 meses, os ativos detidos por partes relevantes não excedem 20% do total emitido.
• Direito de voto: Nos últimos 12 meses, as partes relevantes não podem influenciar mais de 20% dos direitos de voto.
• Modificação de código: Nos últimos 3 meses, não houve modificações unilaterais substanciais, a menos que tenham sido feitas para resolver problemas técnicos.
• Marketing: Nos últimos 3 meses, não foram utilizados ativos como investimento para marketing.

Funcionalidades e características técnicas

A ligação entre ativos digitais e a tecnologia blockchain subjacente determina a sua direção de regulamentação:

• Emissão de ativos: emissão através de mecanismos programáticos da blockchain.
• Verificação de transações: validar e registar transações através de um mecanismo de consenso.
• Governança descentralizada: alguns projetos permitem que os detentores de tokens participem da tomada de decisões.

Se os ativos gerarem retornos econômicos ou direitos de governança principalmente através de programas automatizados, podem ser considerados valores mobiliários. Se forem usados principalmente como meio de troca ou para adquirir bens e serviços, tendem a ser classificados como mercadorias.

Características da emissão programática

Mesmo que a venda ou transferência seja feita de acordo com os termos do contrato de investimento, os ativos emitidos automaticamente através de um sistema de blockchain programático não se tornam automaticamente títulos. As razões incluem:

• A operação programática reduziu o controle direto sobre a movimentação de ativos.
• A característica de descentralização garante que as operações de ativos sigam regras predefinidas.
• Ferramentas como contratos inteligentes oferecem transparência de programação.

Tratamento das funções de governança e votação

Para ativos digitais com funções de governança e votação, é necessário equilibrar o grau de descentralização e as expectativas de controle ou interesses econômicos dos investidores:

• Altamente descentralizado (sem controle de mais de 20% dos direitos de voto) tende a ser visto como mercadoria.
• O direito de voto que permite aos detentores participar nas decisões económicas significativas pode fazer com que os ativos sejam considerados valores mobiliários.

A chave está em avaliar o impacto substancial dos direitos de voto e os principais objetivos dos detentores. Por exemplo, o staking e a governança do ETH estão mais focados na manutenção da operação da rede, em vez de retorno econômico, portanto tendem a ser definidos como uso funcional.

Suporte Técnico e Inovação

O projeto de lei também propôs uma série de medidas para apoiar a inovação em tecnologia financeira:

• Expandir o FinHub da SEC e o LabCFTC da CFTC, promovendo a formulação de políticas de tecnologia financeira.
• Criar um Conselho Consultivo Conjunto da CFTC e da SEC, focado em questões de ativo digital.
• Estudar finanças descentralizadas (DeFi) e seu impacto nos mercados financeiros tradicionais.
• Explorar o papel e as necessidades de regulação dos tokens não fungíveis (NFTs) no mercado financeiro.

Estas medidas indicam que as autoridades reguladoras estão ativamente a investigar DeFi e NFTs, preparando-se para elaborar uma estratégia regulatória clara para o futuro.